Cláusula Gross Up en el ámbito tributario

Te llevan a una reunión de trabajo preliminar con un proveedor internacional de servicios. 

Ya sentados en la mesa, escuchas que se incluye en el contrato una cláusula de pago neto de impuestos y te preguntan, bajo cuál modalidad recomiendas que se haga en Venezuela. 

Te plantean escoger entre una (1) Cláusula de retención asumida o (2) Gross Up. 

¿Sabes qué responder?

En el ámbito tributario y contractual, cuando en un contrato se acuerda una cláusula de valor neto de impuesto (Net-of-Tax Clause o Gross-up Clause) en la cual el retenedor (el pagador) asume el costo de la retención del cliente o proveedor para que este reciba el pago bruto completo, dicha operación recibe la denominación técnica de Gross-Up o una Retención Asumida, según sea el caso:

Retención Asumida (o Impuesto Asumido): Es el nombre formal con el que la administración tributaria y los sistemas contables clasifican la retención que el agente de retención decide no deducir del pago al beneficiario, haciéndose cargo del pago del tributo con sus propios fondos. Esta forma, implica que el pagador, no aplica retención de impuesto, paga el monto total de la factura y asume el impuesto a retener, de su propio patrimonio. 

Gross-Up (Acrecentamiento o Incremento de la Base Imponible): Es el término técnico y financiero universalmente utilizado para la técnica o procedimiento mediante el cual el retenedor recalcula la base de la factura o pago para absorber el tributo. De esta manera, al incrementar la base y aplicar la retención del impuesto, el proveedor recibe el monto que se ha estipulado por el pago del servicio u obra, sin sufrir los efectos de la retención del tributo.

Clasificación de la Cláusula Contractual

Tipo de Cláusula	Descripción / Expresión Contractual
Cláusula de Pago Libre de Impuestos / Valor Neto (Net Payment Clause)	"Todos los pagos se realizarán libres y sin deducción ni retención de cualquier impuesto, tasa o contribución actual o futura..."
Cláusula de Ajuste/Acrecentamiento (Gross-Up Clause)	"Si el pagador estuviera obligado por ley a efectuar alguna retención, la suma a pagar se incrementará en la cantidad necesaria para que el beneficiario reciba un importe igual al que habría recibido de no existir tal retención."

Efecto en el Impuesto sobre la Renta (ISR): Es posible encontrar en legislaciones tributarias la consideración de que cuando el pagador asume el impuesto del beneficiario, ese monto "asumido", constituye un mayor ingreso/pago para el beneficiario (lo que exige calcular la retención sobre dicho incremento. En estos casos, para evitar este efecto, se plantea como una mejor configuración, la del Gross Up.

Deducibilidad del Gasto: Por regla general en la legislación corporativa, el impuesto asumido por el retenedor NO es un gasto deducible para el pagador, en su declaración de impuesto sobre la renta. Por lo que se prefiere la forma del Gross Up.

Aunque el efecto económico sea el mismo, cuando se adopta cualquiera de las modalidades que hemos repasado en este artículo; la forma del Gross Up, plantea que el agente de retención no estaría asumiendo una retención de un tercero de forma directa, sino como consecuencia de una redefinición del precio del servicio. 

Dicha variación de precio, podría ser considerada, como un ajuste normal dentro del mercado y por ello, sin ser objetado por la autoridad tributaria. Ya que no hay prohibición normativa, de que el prestador defina un precio que recupere, incluso el importe de tributos que se causen en el país destino.

En cambio el método de la retención asumida por el pagador, supone un importe de dicha retención, que no será admitido como deducible para el ISLR. De allí, que el Gross Up, sea una forma más potable a los efectos tributarios.

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Veamos un ejemplo de cómo aplicaría el modo Gross Up en una contratación: